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威独版权 0 条评论 2021-11-19 10:01

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软件专利的批评者经常争辩说,软件不应该被授予专利,因为软件太"抽象"而不能被授予专利。有人认为,发明专利制度是为了保护蒸汽机和轧棉机等机器,而不是像软件这样的"无形"发明。在这篇文章中,我将指出,不仅软件应该是可专利的,而且更"抽象"的发明应该是可专利的——我在新书中称之为"愿望"的发明,机器中的精灵:计算机自动化发明是如何彻底改变法律和商业的。

查克·康奈尔(Chuck Connell)在他最近发表的题为"软件可专利吗?"?让我补充一下他所说的,指出物理计算机中的软件不是"抽象的"或"无形的":在与专利法相关的意义上,它就像轧棉机一样具体和有形。考虑安装在汽车防抱死制动系统中的防抱死制动软件。这种系统包括一个处理器和一个内存,其中安装了防抱死制动软件。每个人都同意处理器和内存是具体和有形的。然而,"安装"在内存中的"软件"只是内存中开关的集合,这些开关被翻转成特定模式,以使处理器充当防抱死制动控制器。如果内存本身是具体的和有形的,那么肯定有一部分内存也是具体的和有形的。

虽然你可以(而且很多人确实)认为,在这种情况下,软件是翻转开关的模式,因此是无形的,但这是哲学家喜欢称之为"类别错误",中国专利人员,如果认真对待,由此得出结论:没有任何东西是可以申请专利的。毕竟,考虑一个新的和不明显的手表齿轮,因为它的牙齿的模式,这使得它更有效地转向手表内。我想你可能会说这种齿形是抽象的、无形的,从而使齿轮无法获得专利。每一个已经获得专利的物理设备也是如此。这一论点的问题在于,尽管齿轮中可能包含抽象或无形的图案,但齿轮本身既具体又有形,并且能够在现实世界中发挥有用的作用。计算机内存也是如此,它是用特定的软件编程的。因此,出于专利法的目的,安装在计算机物理内存中的软件应该被视为与任何传统机械设备一样具体和有形。

"但是等等,"你说,"软件专利的问题不是软件太抽象,而是软件专利写得太宽泛和抽象。"然而,抽象在专利中并不一定是个问题。事实上,一项专利权利要求的全部要点是从本发明的各种实施例的实施细节中抽象出来,并指出使其有用、新颖和不明显的本发明的一般特征。回到我的手表齿轮的例子,如果我的齿轮上的齿形使其有用、新颖且不明显,那么专利法赋予我获得相对抽象的专利权,以涵盖具有新颖图案的齿轮。此类索赔通常被解释为涵盖具有相同图案的各种齿轮,即使它们在尺寸、材料和其他特征上有所不同。这种抽象在专利法中被广泛接受,并不一定会导致不明确或过于宽泛的专利。正如计算机科学家Edsger Dijkstra所说,"抽象的目的不是含糊不清,而是创造一个新的语义层次,在这个层次上,人们可以绝对精确。"

这并不是说软件不会给专利法带来一些新的和具有挑战性的问题。在《机器中的精灵》中,我使用工程师的设计"瀑布模型"作为框架,思考机械专利中的抽象与软件专利中的抽象之间的异同。总而言之,西安电视剧版权交易中心有限公司,瀑布模型定义了解决问题的几个连续阶段,例如:(1)问题定义;(2) 需求分析;(3) 功能设计;结构设计。传统的机械专利权利要求书通常是在结构设计的最后阶段以高度抽象的方式编写的。该法律通常限制(但不完全阻止)在抽象的功能设计级别编写声明的能力。

现代计算机使程序员能够参与第(1)-(3)阶段,从而编写计算机源代码,从传统工程的角度来看,它本质上是一个功能设计规范。然后,程序员可以将源代码交给计算机,计算机会自动创建可执行软件,以执行源代码中描述的功能。从这个意义上说,计算机已经自动化,或者说不再需要参与结构设计的最后阶段,这类问题可以通过计算机编程来解决。因此,毫不奇怪,软件专利规范和声明通常是在功能设计层次上编写的——这是软件开发人员构思和创建软件的抽象层次。正如我在《机器中的精灵》中所说,专利法对以这种更高抽象层次编写的专利的传统厌恶应该放松到这样的程度,即软件的纯功能性描述实际上可以使那些具有本领域普通技能的人能够制造和使用该发明——这在机械产品的纯功能性描述中并不常见设备。类似地,功能性措辞的软件专利权利要求可以(如果写得恰当的话)向公众提供关于发明内容的明确通知,因此不应该因为在某种绝对意义上"过于抽象"而立即被拒绝。

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